Письмо ректора РГИИС Близнеца И.А.

Генеральному директору –

Председателю Совета директоров

Общероссийской общественной организации

“Российское авторское общество”

С.С. Федотову

Уважаемый Сергей Сергеевич!

В ответ на Ваш запрос от 27.05.2009 г. № 1-6-6/221 сообщаю, что по мнению специалистов Российского государственного института интеллектуальной собственности публичное исполнение произведений в гостиницах имеет место как в тех случаях, когда оно осуществляется с использованием телевизоров и иных технических средств в холлах гостиниц и иных имеющихся в них местах общего доступа, так и при его осуществлении в номерах гостиниц.

Согласно пункту 1 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим законом способом, в том числе любым из способов, указанных в пункте 2 той же статьи.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации под публичным исполнением произведения понимается “представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается ли произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения”.

Пунктом 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 5 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской

Федерации № 29 от 26 марта 2009 года “О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации” разъясняется, что “лицом, осуществляющим публичное исполнение произведения (в том числе при его представлении в живом исполнении), является юридическое или физическое лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, то есть лицо, которое берет на себя инициативу и ответственность за проведение соответствующего мероприятия”, а также специально отмечается, что “именно это лицо должно заключить договор о предоставлении ему права на публичное исполнение произведения с правообладателем или организацией по управлению правами на коллективной основе и выплачивать полагающееся вознаграждение”.

Инициативу и ответственность за публичное исполнение произведений с помощью технических средств в здании гостиницы берет на себя гостиница, так как именно она организует и осуществляет публичное исполнение произведений, размещая с этой целью в здании телевизионные и радиоприемные устройства, с помощью которых осуществляется публичное исполнение, оказывает гражданам -посетителям гостиницы дополнительную услугу, предоставляя им возможность просмотра телевизионных программ и прослушивания радиопрограмм.

Использование произведений посредством радио- и телевизионных устройств, установленных как в холлах, так и в номерах гостиниц, представляет собой повторное использование передач (вещания) телевизионных и радиовещательных организаций и подпадает под действие Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, к которой Российская Федерация присоединилась в 1995 году. В соответствии со статьей 11 Бернской конвенции авторы драматических, музыкально-драматических и музыкальных произведений пользуются исключительным правом разрешать “публичное представление и исполнение своих произведений, включая публичное представление и исполнение, осуществляемые любыми средствами или способами”, а также “сообщение для всеобщего сведения любыми средствами представления и исполнения своих произведений”. Согласно подпункту (iii) пункта 1 статьи 11bis Бернской конвенции авторы произведений пользуются исключительным правом разрешать “сообщение для всеобщего сведения переданного в эфир произведения с помощью громкоговорителя или любого другого аналогичного устройства, передающего знаки, звуки или изображения”.

Аналогичные положения предусматривает статья 8 Договора Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) об авторском праве, участницей которого Российская Федерация стала в 2009 году. Анализ зарубежного, в частности, европейского опыта осуществления сборов авторского вознаграждения и имеющейся судебной практики показывает, что гостиницы должны выплачивать вознаграждение за с публичное исполнение произведений, осуществляемое с помощью технических средств в любых доступных для посетителей гостиницы помещениях, в том числе в гостиничных номерах. Зарубежными организациями по коллективному управлению правами разработаны и применяются специальные тарифы для осуществления соответствующих сборов.

Основным признаком публичного исполнения является его осуществление “в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи”, при этом законодательство специально оговаривает, что факт публичного исполнения произведений признается “независимо от того, воспринимается ли произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения” (подпункт 6 пункта 2 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации), то есть определяющим является сам факт предоставления возможности просмотра или прослушивания произведений гостиницей.

Публичный характер действий по исполнению произведений с помощью технических средств, расположенных в номерах гостиниц, вытекает из принципа работы гостиницы, которая традиционно определяется как помещение для временного проживания граждан: “здание, предназначенное для временного проживания граждан, приехавших в данный населенный пункт” (Большая советская энциклопедия), “дом с меблированными комнатами для приезжающих” (Толковые словарь русского языка Ушакова), “дом для временного проживания приезжающих с одноместными или неодноместными номерами, с обслуживанием” (Словарь Ожегова) и т.д.

Временный характер проживания свидетельствует о том, что номера гостиницы, также как и иные ее помещения, за исключением закрытых служебных помещений, являются открытыми для свободного доступа представителей публики, которые при соблюдении определенных условий (оплаты проживания) могут посещать их и, таким образом, получать возможность прослушивания радиопрограмм и просмотра телевизионных передач с использованием предоставляемых гостиницей и размещаемых в ее номерах технических средств. Как видно из приведенной выше законодательной формулировки, для признания факта публичного исполнения достаточным является наличие возможности свободного посещения помещений гостиницы представителями публики.

Кроме того, очевидно, что доступ в помещения гостиницы может получать последовательно фактически неопределенное число лиц, не принадлежащих к “обычному кругу семьи”, то есть значительное число представителей публики.

Взимаемая гостиницами плата за временное проживание в помещениях гостиницы не может служить основанием для отказа от соблюдения прав авторов, так как действующее законодательство не ставит решение вопроса об использовании произведения путем публичного исполнения в зависимость от того, взимается ли плата за доступ в соответствующие помещения или нет. Наоборот, размер такой оплаты часто зависит от объема предоставляемых гостиницей дополнительных услуг, в том числе от предоставляемого телевизионного оборудования, числа доступных каналов и т.д.

В соответствии с действующим законодательством заключение с гостиницами лицензионных договоров в интересах всех правообладателей может осуществляться организацией по управлению правами на коллективной основе, получившей государственную аккредитацию на осуществление деятельности в соответствующих сферах управления исключительными правами (подпункты 1 и 2 пункта 1 статьи 1244 Гражданского кодекса Российской Федерации).